神马文学网刘俊海：用“活法律”应对高管犯罪
来源：百度文库 编辑：神马文学网 时间：2024/05/21 02:04:46
标签: [ 原创 2009-11-04 10:53:19] 作者:《法律与生活》 
此日记引用地址:http://blog.people.com.cn/blog/trackback.do?wlog_id=1257303286696360 本刊记者/李云虹如何破解企业高管犯罪贫乏的现状，中国人民大学法学院刘俊海教授认为，预防此类犯罪，需要通过细化公司内部规章制度，加强外部监督等手段，从而保证各方面的利益。
记者：企业高管涉案频发，您认为原因何在？
刘俊海：现在的企业高管，既要强调为公司股东赚取利润，又要承担企业的社会责任两重任务。
有些公司的高管犯罪是出于个人利益，为了做大业绩，多拿年薪，为所欲为。对于这种情况，不管是公司决定还是个人决定，高管最终都会被追究责任。
对于公司高管来说，对公司和全体股东负有忠诚和勤勉的义务。忠诚义务是围绕“德”的，而勤勉义务则是围绕“才”的。
高管犯罪就是恶意违反对公司和股东利益的承诺，不惜牺牲公司和股东的利益来成全自己和第三方的利益。从目前来看，因为前者出问题的高管人员不少，但因为没有“才”而犯罪的高管几乎没有。
记者：如何预防高管犯罪？
刘俊海：预防高管犯罪，首先应该严格遵守《公司法》以及《刑法》的规定。与此同时，要加强激励和约束机制的建立和实施，必须强调高管的忠诚义务，包括不能发生侵犯公司利益的行为。
特别是要加强细节管理，比如公司的传真上有一份订单，秘书不在，总经理自己还有一个同类的公司，这笔生意就被总经理纳入私人的囊中了。这种篡夺公司商业机会的行为，因为公司缺乏细致的规定而无法追究当事人的责任。
有竞争力的公司应该出台有竞争力的规章制度，我们把它称之为“活法律”，它比立法者制定的法律法规更有旺盛的生命力。
对于高管的“自留地”，公司应该从忠诚义务的角度出发，规定其不能开设同类的公司，而如果一定要使用公司的商业机会，必须向公司交纳中介费用。
记者：有了好的制度，又该如何来实施呢？
刘俊海：一个好的制度建立起来，还需要找到合适的监督者。而且，只有外在的监督是不够的。
独立董事在上市公司没有起到应有的作用，监事会的作用也没有发挥出来。比如监事会不能聘请外面的机构查账，因此，要扩充监事会的职权，强化监事会的手段，避免内部对内部的监督，平级对平级的监督。
还要改善独立董事的专业结构，增加法律、财会、管理方面的专业人才，使风险的控制更为有效。另外，必须加强中小股东对公司的监管，股东是最好的监督者，但对于中小股东来说，必须要逾越知情权的障碍。
此外，要进行有效激励避免犯罪。适度和公平的MBO(管理层收购)是解决问题的其中一个途径。MBO的问题主要是信息披露不全、资金来源不明确、定价不公平等问题，要允许公司内外人员都有权利来竞买。
另外一个方式是实施年薪制，引入竞争机制，年薪要与公司和个人业绩挂钩，此外，要兼顾各方面的利益，而对于那些普通员工，也应该制定职工持股计划，在允许公司回购方面有一定的弹性。